ÄTA-arbeten i entreprenad

Vilka typer av ÄTA-arbeten finns?

ÄTA-arbeten delas in i föreskrivna och likställda arbeten. Föreskrivna ÄTA-arbeten beställs som ändringar, tillägg eller avgående arbeten. Likställda ÄTA-arbeten uppkommer genom omständigheter som standardavtalet jämställer med en beställd ändring.

Vilken kategori ett arbete tillhör avgörs av det avtal som parterna har ingått och orsaken till ändringen. Avtalet styr också beställningsrutiner, ersättning och eventuell tidsförlängning.

Begreppet ÄTA och den upphandlingsrättsliga ändringsprövningen har också olika funktioner. Ett arbete kan beskrivas som ÄTA i entreprenaden utan att benämningen ensam visar att ändringen är tillåten enligt LOU.

När måste en ÄTA prövas som ändring av ett offentligt kontrakt?

En ÄTA i ett offentligt kontrakt måste prövas mot LOU när den innebär att det upphandlade kontraktet ändras. Huvudregeln är att offentliga kontrakt inte får ändras utan en ny upphandling, och en ändring utan ny upphandling kräver stöd i någon av lagens ändringsbestämmelser.

Prövningen ligger vid sidan av valet av entreprenadform i byggprojektet för den upphandlade entreprenaden. Entreprenadformen klassificerar entreprenaden, medan LOU-prövningen gäller om en bestämd kontraktsändring ryms inom lagen.

När räknas en kontraktsändring som väsentlig?

En kontraktsändring är alltid väsentlig om den utvidgar kontraktets omfattning betydligt. Ett leverantörsbyte är också en väsentlig ändring, bortsett från de undantagssituationer som lagen anger.

Två tydliga kontrollpunkter är därför:

• Betydande utvidgning: kontraktets omfattning får inte växa på ett sätt som gör ändringen väsentlig.
• Leverantörsbyte: ett byte behandlas som väsentligt om inget av lagens undantag är tillämpligt.

Kan en oväsentlig ändring göras utan ny upphandling?

Ja, ett LOU-kontrakt får ändras utan en ny upphandling om ändringen inte är väsentlig och bestämmelserna i 17 kap. 9 till 13 §§ inte är tillämpliga. Oväsentlighet är alltså en egen grund, inte en etikett som ersätter prövningen av de andra ändringsbestämmelserna.

Bedömningen måste avse den faktiska förändringen av kontraktet. Att arbetet kallas ÄTA ger inget självständigt undantag från huvudregeln om ny upphandling.

Hur fungerar regeln om ändringar av mindre värde?

En ändring av mindre värde i en byggentreprenad får göras utan ny upphandling om ändringens värde understiger både det tillämpliga tröskelvärdet och 15 procent av kontraktets eller ramavtalets värde. Ändringen får inte ändra kontraktets övergripande karaktär.

Flera ändringar ska beräknas utifrån deras nettokumulativa värde, vilket innebär att de bedöms tillsammans i beräkningen och inte som fristående procentsatser. Det är alltså inte tillräckligt att bara den ena värdegränsen underskrids.

Värdegränsen är därför inte en generell ÄTA-gräns. Den hör till en särskild ändringsbestämmelse med flera samtidiga villkor. I en delad entreprenad blir det särskilt viktigt att hålla isär de olika kontrakten innan värde och ändring kopplas till rätt avtalsled.

Vad krävs av en ändrings- eller optionsklausul?

En ändrings- eller optionsklausul måste uppfylla kraven i 17 kap. 10 § LOU för att kunna bära en kontraktsändring utan ny upphandling. Klausulen ska vara klar, exakt och entydig.

Den ska dessutom ange:

• Omfattning: vilka möjliga ändringar eller optioner klausulen täcker.
• Art: vilken sorts förändring som kan bli aktuell.
• Villkor: under vilka förutsättningar klausulen får tillämpas.

AB 04:s ÄTA-bestämmelser behöver kompletteras för att uppfylla LOU:s klausulkrav. Även efter en sådan komplettering kräver tillåtligheten en individuell bedömning i det enskilda fallet.

Ett samverkansupplägg ändrar inte dessa krav. Ändringsklausuler i partnering som samverkansmetod måste fortfarande bedömas mot reglerna för det offentliga kontraktet.

Vilka avtalsfrågor kräver en projektspecifik bedömning?

Behörig beställare, pris, tidsreglering och bevisning kräver det enskilda avtalets kontraktshandlingar och upphandlingsdokument. Det går därför inte att ange en allmän rättsföljd för en ÄTA utan att veta vilket standardavtal, vilka avsteg och vilka beställningsrutiner som gäller.

Dokumentationen behöver också kopplas till rätt kontrakt och rätt aktör. En ändring som påverkar en kedja med underentreprenörer i entreprenaden måste fortfarande prövas i det avtalsled där ändringen faktiskt görs.

Avgränsningen är viktig eftersom LOU-prövningen inte avgör entreprenadens alla civilrättsliga frågor. Den visar om kontraktsändringen kan genomföras utan en ny upphandling, men inte automatiskt hur arbete, tid eller ersättning ska regleras mellan parterna.

Vanliga frågor om ÄTA i entreprenad

Är 15 procent en generell gräns för alla ÄTA-arbeten?

Nej, 15-procentsgränsen gäller bara byggentreprenader som ändras med stöd av regeln om mindre värde. Ändringens värde måste också understiga det tillämpliga tröskelvärdet, och kontraktets övergripande karaktär får inte ändras.

Kan ett leverantörsbyte vara en väsentlig kontraktsändring?

Ja. Ett leverantörsbyte är en väsentlig ändring, utom i de undantagssituationer som anges i LOU.

Räcker AB 04:s ÄTA-bestämmelser alltid för att uppfylla LOU?

Nej. ÄTA-bestämmelserna i AB 04 behöver kompletteras för att uppfylla LOU:s klausulkrav, och tillåtligheten måste fortfarande bedömas i det enskilda fallet.